為什么CFIUS要反對(duì)中國(guó)人買燈泡的交易？
文章來源:恒光電器
發(fā)布時(shí)間:2016-02-18
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2016年1月22日，飛利浦公司宣布由于美國(guó)國(guó)家安全審批機(jī)構(gòu)CFIUS的反對(duì)，其已經(jīng)停止向中國(guó)投資者出售Lumileds公司80%的股權(quán)，將尋求和其他潛在買方的交易。這樣一個(gè)看起來“雙贏”的交易，因?yàn)槊绹?guó)國(guó)家安全審批的因素而落空了。飛利浦公司CEO失望地表示，質(zhì)量，CFIUS的反對(duì)是出乎交易雙方意外的，誰也不會(huì)想到美國(guó)政府會(huì)反對(duì)一樁照明設(shè)備的買賣交易。而更讓飛利浦公司失望的是，由于交易雙方事先根本沒有將國(guó)家安全審批認(rèn)為是交易的“攔路虎”，商業(yè)照明燈具，因此在交易文件中并未設(shè)置常見的“反向分手費(fèi)”， led亮化工程公司，來自中國(guó)的投資者金沙江創(chuàng)投并無合約義務(wù)向飛利浦公司支付在國(guó)家安全審批未獲得時(shí)的分手費(fèi)。
美國(guó)政府為什么會(huì)反對(duì)這樣一樁看起來沒有任何國(guó)家安全擔(dān)憂的并購(gòu)交易？美國(guó)政府的國(guó)家安全審查究竟有無規(guī)律可循？中國(guó)企業(yè)在走出去的過程中如何在交易里分配政府審批的風(fēng)險(xiǎn)？本文將做一解讀。
這個(gè)被美國(guó)政府所反對(duì)的交易標(biāo)的是飛利浦旗下的Lumileds公司80%的股權(quán)，這也是飛利浦剝離旗下照明資產(chǎn)，LED燈管，欲將賣出后剩余照明資產(chǎn)其單獨(dú)上市的戰(zhàn)略計(jì)劃之一。仔細(xì)研究Lumileds公司的情況，便會(huì)發(fā)現(xiàn)這家公司遠(yuǎn)不是飛利浦公司CEO所聲稱的“不明白美國(guó)政府為什么要阻止我們將燈泡賣給中國(guó)人”的交易那么簡(jiǎn)單。由于CFIUS的反對(duì)理由保密而無從得知其反對(duì)該交易的具體理由，但從分析Lumileds公司的具體情況中，我們還是可以得出一些啟示。
首先，Lumileds擁有世界領(lǐng)先的照明技術(shù)，轉(zhuǎn)讓公司的股權(quán)的同時(shí)，公司所擁有的許多專利技術(shù)也將一并納入中國(guó)企業(yè)手中，而美國(guó)政府在對(duì)并購(gòu)交易進(jìn)行國(guó)家安全審查的時(shí)候，對(duì)涉及到先進(jìn)技術(shù)并購(gòu)交易的審查是尤為謹(jǐn)慎的——涉及到先進(jìn)且敏感的技術(shù)并購(gòu)交易，將面臨更加困難的國(guó)家安全審查；
其次，Lumileds公司所生產(chǎn)的一般照明產(chǎn)品和汽車照明設(shè)備，廣泛的應(yīng)用在美國(guó)市場(chǎng)，試想當(dāng)美國(guó)許多城市的廣場(chǎng)、家庭、各類場(chǎng)所的照明產(chǎn)品和汽車照明設(shè)備等由一家中國(guó)控制的公司生產(chǎn)，這會(huì)不會(huì)給審查交易的美國(guó)政府帶來國(guó)家安全的擔(dān)憂呢，這些照明設(shè)備是否被用在軍用設(shè)備上？
第三，中國(guó)投資者團(tuán)中的南昌工業(yè)控股集團(tuán)有限公司的國(guó)有大型企業(yè)背景也不可避免的會(huì)帶來一些“中國(guó)政府”支持的并購(gòu)交易的暗示。
從已有的事實(shí)進(jìn)行分析，ROSH認(rèn)證，美國(guó)政府所反對(duì)的這樣一個(gè)并購(gòu)交易，看上去似乎并不是單純的一個(gè)“燈泡交易”那么簡(jiǎn)單。這就給中國(guó)走出去的企業(yè)提了一個(gè)醒：在中國(guó)企業(yè)的并購(gòu)交易已經(jīng)成為美國(guó)國(guó)家安全審查最主要的審查對(duì)象之一的背景之下，對(duì)涉及到美國(guó)并購(gòu)交易的國(guó)家安全審批，采取更為謹(jǐn)慎和保守的態(tài)度去評(píng)估交易的國(guó)家安全審查風(fēng)險(xiǎn)是非常有必要的。
美國(guó)國(guó)家安全審批有無規(guī)律可循？
從CFIUS2015年向國(guó)會(huì)所提交的報(bào)告中，店鋪照明，我們可以得出美國(guó)國(guó)家安全審查的一些規(guī)律：
首先，盡管“國(guó)家安全”并沒有在相關(guān)的法案中進(jìn)行定義，但一般來說，涉及到美國(guó)政府、涉及到先進(jìn)技術(shù)、涉及到國(guó)防工業(yè)或軍用、涉及到鄰近軍事基地、涉及到基礎(chǔ)設(shè)施和能源、涉及到美國(guó)禁止出口技術(shù)的研發(fā)、涉及到敏感信息、涉及到政府合同、涉及到外國(guó)政府控制等的并購(gòu)交易將受到較為嚴(yán)格的國(guó)家安全審查；
其次，中國(guó)企業(yè)進(jìn)行的并購(gòu)交易已經(jīng)成為美國(guó)國(guó)家安全審查對(duì)象的“大戶”，LED照明工程，2011-2013（CFIUS最近的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)僅到2013年）中，來自中國(guó)的并購(gòu)交易成為最多審查對(duì)象，占到近20%；
再次，美國(guó)國(guó)家安全審查中，幾乎一半以上的交易將進(jìn)入第二審查期，意味著交易方將向美國(guó)政府提供更多的信息以消除國(guó)家安全方面的擔(dān)憂；
第四，更多的交易面臨無法在國(guó)家安全審查規(guī)定的時(shí)限內(nèi)達(dá)成安全審查完成的情況下，醫(yī)院led照明，采取先撤回申請(qǐng)?jiān)僦匦绿峤坏姆绞�，以便重新�?jì)算安全審查的時(shí)限（第一階段30天+第二階段45天+美國(guó)總統(tǒng)決定15天）；
第五，在美國(guó)國(guó)家安全審查中，交易雙方可以通過所謂的國(guó)家安全風(fēng)險(xiǎn)減輕協(xié)議（Mitigation Agreement）來獲得審批，比如采用剝離敏感資產(chǎn)、只有批準(zhǔn)的授權(quán)人員才能接觸某些技術(shù)或信息、只允許美國(guó)人處理某些產(chǎn)品或者服務(wù)、禁止收購(gòu)方員工進(jìn)入相關(guān)場(chǎng)所等等。美國(guó)政府在采用國(guó)家安全風(fēng)險(xiǎn)減輕措施的方式下，道路照明，進(jìn)一步加強(qiáng)了并購(gòu)后的監(jiān)督管理，其將一直對(duì)國(guó)家安全風(fēng)險(xiǎn)減輕協(xié)議的執(zhí)行情況進(jìn)行監(jiān)督。
在了解美國(guó)國(guó)家安全審查的一些規(guī)律之后，工程照明，恒光電器,照亮您的生活，中國(guó)投資者應(yīng)當(dāng)如何在跨境并購(gòu)交易中分配政府審批的風(fēng)險(xiǎn)？
政府審批主要可以分為幾類：第一類是反壟斷審批；第二類是國(guó)家安全審批；第三類是行業(yè)審批（比如金融業(yè)、能源業(yè)等主管部門的審批）。
跨境并購(gòu)交易中對(duì)政府審批風(fēng)險(xiǎn)的把控，首先是識(shí)別政府審批的種類、機(jī)構(gòu)、重要程度，在某些敏感行業(yè)，識(shí)別政府審批需要采取“保守”的態(tài)度，比如去年紫光認(rèn)購(gòu)15%的西部數(shù)據(jù)股份，盡管嚴(yán)格從法律角度上看并不需要進(jìn)行安全審查（不是規(guī)定的“covered transaction”），但雙方出于審慎的態(tài)度，仍然將該交易提交給了美國(guó)政府進(jìn)行安全審查 – 這就是在敏感行業(yè)進(jìn)行并購(gòu)時(shí)應(yīng)當(dāng)采取的態(tài)度；其次是將識(shí)別出來的政府審批在交易中進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)分配，買方不能承擔(dān)過多的政府審批風(fēng)險(xiǎn)，必須在交易文件中有風(fēng)險(xiǎn)敞口的控制手段，比如獲取政府審批義務(wù)努力程度、對(duì)審批所付代價(jià)進(jìn)行量化等；第三是保留商業(yè)上的靈活退出的可能性。
具體來說，做好政府審批風(fēng)險(xiǎn)的控制，主要應(yīng)當(dāng)做到如下幾點(diǎn)：
第一、關(guān)注獲取政府審批的努力程度。在獲取政府審批的時(shí)候，買方應(yīng)當(dāng)采用何種義務(wù)程度往往成為買賣雙方并購(gòu)交易談判中的焦點(diǎn)和難點(diǎn)。比如是否應(yīng)當(dāng)采用Hell or high Water obligation（排除萬難義務(wù)，意即無論在何種情況下，酒店led照明，買方都需要和賣方完成并購(gòu)交易，不論政府審批機(jī)構(gòu)給交易的批準(zhǔn)放置任何難以實(shí)現(xiàn)的前提條件，這種義務(wù)對(duì)于交易的買方來說是極為繁重的義務(wù)），賣方往往會(huì)堅(jiān)持要求買方去承擔(dān)這樣繁重的義務(wù)，照明產(chǎn)品，而買方一般只愿意承擔(dān)Commercially Reasonable Endeavors（商務(wù)合理努力，即在商業(yè)上可行能承受的努力程度）的義務(wù)。在近來的大型并購(gòu)交易中，Reasonable Best Endeavors（合理最大努力）義務(wù)去獲取政府審批似乎成了行業(yè)慣例。在政府審批未能獲得的時(shí)候，照明資質(zhì)，哪一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)另一方因未獲得審批而造成的時(shí)間、金錢損失也是買賣雙方談判的重點(diǎn)之一。